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Muitas empresas exigem que executivos de alto nível e principais gerentes e diretores assinem um acordo de não solicitação. O comprador de uma empresa também pode exigir que o vendedor assine um acordo de não solicitação para evitar que o vendedor retire clientes e funcionários da empresa.
Solicitação é apenas uma palavra chique para pedir algo. No sentido empresarial, é definido em termos de tentar convencer alguém a fazer algo. Um acordo de não solicitação tenta obter a promessa de alguém de não afastar funcionários ou clientes de uma empresa.
Um acordo de não solicitação é um acordo para não solicitar (a) funcionários ou (b) clientes de uma empresa, ou ambos. A linguagem de não solicitação pode vir na forma de um documento inteiro ou de uma cláusula dentro de outro documento, como um contrato de trabalho ou contrato de contratante independente.
Consideração e convênios restritivos
As cláusulas restritivas são contratos e devem incluir todos os elementos de um contrato válido, incluindo a contraprestação.
Consideração é o conceito de que cada parte do contrato deve dar algo à outra. Se uma parte dá algo (dinheiro, por exemplo) e a outra parte não dá nada, isso é um presente, não um contrato.
Em um pacto restritivo, o signatário concorda em não solicitar em troca uma contrapartida da outra parte. Isso geralmente significa dinheiro, e deve ser suficiente para ter um valor relativamente igual ao dinheiro do qual eles estão desistindo (chamado de “contraprestação suficiente”).
Acordos de não solicitação como acordos restritivos
A não solicitação é um dos três tipos de cláusulas restritivas, sendo os outros dois acordos de não concorrência e acordos de não divulgação (confidencialidade). Todos os três tentam restringir ou forçar alguém a não fazer algo, seja durante ou depois do emprego. Para serem aplicáveis, devem ter limites razoáveis em termos de tempo, área e tipos de trabalho.
Leis Estaduais e Acordos de Não Solicitação
As leis estaduais sobre acordos restritivos variam. As leis da Califórnia sobre esses tipos de acordos restritivos são as mais restritivas. O estado afirma que esses tipos de acordos geralmente não podem ser levados a tribunal e executados, exceto nos casos em que são usados para proteger segredos comerciais.
Linguagem de não solicitação em contratos
Um acordo típico de não solicitação entre uma empresa e um funcionário incluiria:
- Linguagem do contrato que define quanto tempo o funcionário deve cumprir o acordo, contando o tempo de vínculo empregatício e depois, e em que área geográfica
- Uma declaração de que o funcionário recebeu “consideração suficiente” pela assinatura do acordo
- Uma declaração do funcionário de que não violará o acordo como indivíduo ou como qualquer outro tipo de entidade (como parceiro, vendedor, joint venture, etc.) em benefício próprio ou de qualquer outra pessoa
A parte principal do acordo é uma lista de tipos de solicitações restritas, incluindo restrições contra:
- Vender para os clientes da empresa e potenciais clientes
- Recrutar qualquer pessoa associada à empresa para mudar seu vínculo empregatício ou comercial com a empresa
- Empregar ou solicitar ou tentar empregar ou solicitar qualquer pessoa que tenha sido funcionário da empresa dentro de um determinado período de seu emprego
Acordos de não solicitação vs. acordos de não concorrência
Às vezes, as empresas exigem um acordo de não solicitação e um acordo de não concorrência. Os dois acordos parecem semelhantes, mas são diferentes. Vejamos o caso de Jill Jones (não uma pessoa ou empresa real), que trabalhou como gerente de marketing da Kartun Kopies LLC, que fabrica e vende materiais de benefícios a funcionários.
Um acordo de não concorrência é mais geral. Tenta impedir que alguém crie uma empresa em concorrência direta com o antigo empregador ou novo proprietário de empresa dentro de uma área definida por um período de tempo definido. Por exemplo, se Jill assinasse um acordo de não concorrência, ela poderia ter que concordar em não vender materiais de benefícios de funcionários a qualquer outra empresa por dois anos e num raio de 80 quilômetros.
Um acordo de não solicitaçãoé mais específico. Tenta impedir que alguém contrate funcionários ou conquiste clientes. As mesmas restrições de tempo e área seriam aplicadas. Jill também pode ter que assinar um acordo de não-solicitação concordando em não levar os funcionários da Kartun ou seus clientes por cinco anos e num raio de 400 milhas.
Dois tipos de acordos de não solicitação
Não Solicitação de Funcionários.Bons funcionários são difíceis de encontrar e uma empresa pode ter passado muitos anos treinando um funcionário valioso. O empregador deseja evitar que outro funcionário deixe a empresa e solicitar que esse funcionário valioso saia e ingresse na nova empresa.
Joe está deixando seu emprego na empresa XYZ. Ele tem uma ótima assistente administrativa e tenta convidá-la para ir com ele. Se ele assinou um acordo de não solicitação, talvez não consiga fazer isso sem correr o risco de um processo judicial. Esta solicitação de funcionários também pode ser necessária no caso de venda de uma empresa. Sharon vendeu sua prática de saúde holística e tenta levar seu gerente de escritório com ela. Mesma coisa: isso é uma solicitação.
Não Solicitação de Clientes.Da mesma forma, um empregador pode querer impedir que um ex-funcionário solicite clientes para afastá-los do negócio. Essa situação acontece nas vendas e também nas práticas profissionais, com clientes ou pacientes.
Se Joe for vendedor da XYZ Inc., ele pode ter levado sua lista de contatos. Se ele tentar contatá-los, poderá ser processado por solicitação. E se Sharon tentar atrair clientes para seu antigo negócio, o mesmo negócio.
A questão da solicitação direta versus solicitação indireta
A maioria dos acordos de solicitação inclui restrições à solicitação direta e indireta. Qual é a diferença? A solicitação direta é exatamente o que parece. Um funcionário que está saindo da sua empresa liga para um cliente e diz: “Estou saindo da XYZ Industries. Quer comprar de mim em vez deles?” Ou um gerente pode deixar a empresa e pedir ao seu assistente que o acompanhe.
A solicitação indireta fica um pouco confusa. Pode significar uma variedade de coisas. Por exemplo:
- Um funcionário pode solicitar um cliente indiretamente por meio de terceiros. “Chris, por que você não liga para Sally e pergunta se ela quer ir comigo para minha nova empresa?”
- Enviar cartões ou e-mails aos clientes contando-lhes sobre uma nova empresa pode ser considerado indireto. Como as listas de clientes são propriedade do empregador, esta solicitação indireta quebra o acordo em vários aspectos.
- Anunciar uma nova posição em uma publicação comercial especial ou na seção de negócios de um jornal local que os funcionários leiam pode ser uma solicitação indireta.
Anunciar uma nova posição ou nova empresa ao público em geral fica muito confuso. Isso é solicitação indireta? Todos não têm o direito de anunciar? E quanto às mídias sociais? Você pode anunciar seu novo cargo no Facebook ou LinkedIn sem iniciar um processo judicial?
Algumas empresas tentam proibir a solicitação indireta, o que pode significar publicidade ou publicidade. Esta restrição torna quase impossível anunciar um novo negócio sem correr o risco de violação de um acordo de não solicitação.
Vendedores, funcionários de serviços pessoais e corretores enfrentam uma situação difícil se deixarem uma empresa. Tomar uma lista de clientes pode ser considerado uma violação de um acordo de não solicitação, mas não pegar a lista significa não ter clientes.
Alguns processos judiciais caíram do lado do ex-funcionário. Em um caso de Massachusetts em 2012, um novo empregador anunciou no Facebook o nome de alguém que estava ingressando na empresa e alguns de seus clientes responderam. O tribunal disse que, como não houve solicitação direta de clientes, o acordo não foi violado.
Observação
Os acordos de não solicitação abordam diretamente a questão da solicitação indireta, incluindo as palavras “ou indiretamente” na linguagem do contrato.
Levando um acordo de não solicitação ao tribunal
A única maneira de testar um acordo de não solicitação é levá-lo a tribunal. A parte prejudicada (o empregador anterior ou o novo empresário) deve iniciar o processo, o que significa contratar um advogado.
A primeira coisa que o advogado fará é tentar obter uma liminar preliminar ou permanente de um tribunal para impedir a pessoa de continuar a solicitar. Isso evita que o infrator continue a causar danos enquanto o processo estiver em andamento.
Como um contrato foi assinado (normalmente), a ação judicial será sobre quebra de contrato. A defesa tentará mostrar que o pacto restritivo era muito restritivo. Esse tipo de coisa é decidido caso a caso.
Observação
A questão mais comum nos acordos de não solicitação é que, se não forem “razoáveis” (conforme definido caso a caso), podem ser considerados uma restrição ao comércio. Ou seja, o acordo restringe injustificadamente alguém de fazer negócios.
Provando o valor de clientes e funcionários
Para que um tribunal decida sobre o valor dos danos, a empresa deve mostrar o valor do que foi roubado. Deve haver uma perda para haver danos. É mais fácil determinar o valor dos clientes porque uma empresa pode mostrar quanto dinheiro cada cliente gastou com a empresa. Provar o valor de um funcionário pode significar mostrar quanto custou recrutar funcionários ou quanto rendimento o funcionário gerou. Alguns funcionários valem mais do que outros.
A principal coisa a lembrar se você estiver considerando uma ação judicial sem solicitação: é difícil provar a solicitação. E se um ex-funcionário não procurar ativamente funcionários da empresa, mas entrar em contato com o ex-funcionário? E se um ex-funcionário encontrar um ex-cliente no supermercado e entregar um cartão de visita?
