O que é uma transferência preferencial?

O que é uma transferência preferencial?

O sistema de falências foi concebido para promover a justiça para os credores e, ao mesmo tempo, dar aos devedores a oportunidade de se recuperarem financeiramente. Quaisquer regras de pagamento aos credores devem ser aplicadas de forma equitativa de acordo com o Código de Falências, não favorecendo nenhum credor em detrimento de outro.

Este princípio se estende até mesmo a um período anterior ao arquivamento do caso. Quando um devedor (a pessoa que inicia um processo de falência) paga alguns credores, mas não paga outros credores semelhantes pouco antes de um processo de falência ser aberto, diz-se que o devedor fez transferências preferenciais para esses credores.

Como funcionam as transferências preferenciais

Quando o administrador da falência estiver tentando determinar se ocorreram transferências preferenciais, ele analisará vários fatores.

Tipos de dívida

Para fins de falência, a dívida vem em diferentes classes. Geralmente, a dívida se enquadrará em uma das quatro categorias:

• Administrativo: aquelas dívidas necessárias à administração de um processo de falência, como honorários advocatícios ou honorários de administrador
• Geral inseguro: cartões de crédito, contas médicas, dívidas comerciais, empréstimos assinados que consistem em uma promessa de pagamento sem garantia, dívidas ocasionais, como notas promissórias, e empréstimos de amigos ou familiares
• Prioridade não garantida: dívida não garantida que, por vários motivos, consideramos mais digna ou importante, incluindo impostos recentes, obrigações de apoio interno, como pensão alimentícia e pensão alimentícia
• Protegido: dívida com garantias, como empréstimos para automóveis ou hipotecas residenciais

De acordo com o Código de Falências dos EUA, os credores da mesma classe devem ser tratados da mesma forma.

Como é o tratamento preferencial

Por que você escolheria pagar mais a um credor do que a outros? Em circunstâncias normais (fora da falência), geralmente você está livre para fazer esse tipo de escolha financeira. Seu cartão Visa pode ter uma taxa de juros mais alta ou um saldo mais alto do que o seu Mastercard, por exemplo, então você pode querer pagá-lo mais rápido.

No entanto, começa a ficar complicado quando você afirma que não tem mais o suficiente para pagar a todos. Se você não pagou Mastercard, mas sim Visa, isso é justo com a Visa? Ou e se você devesse dinheiro ao seu sogro e quisesse ter certeza de que ele seria pago antes de entrar com um processo de falência?

Para ser uma preferência, um pagamento precisa atender a cinco critérios:

1. A transferência deve ser em benefício de um credor.
2. A transferência deve ser usada para pagar uma dívida anterior (uma dívida que existia antes da transferência ocorrer).
3. A transferência deve ter sido feita enquanto o devedor estava insolvente.
4. A transferência ocorreu no prazo de 90 dias após o pedido de falência, ou um ano se o credor fosse um insider.
5. O credor recebeu mais do que teria recebido num caso do Capítulo 7 se a transferência não tivesse sido feita.

Evitando a preferência

O Código de Falências dos EUA dá ao administrador o direito de capturar o dinheiro que foi dado aos credores preferencialmente e redistribuí-lo a todos os credores semelhantes de forma mais uniforme. Isso é chamado de evitar a preferência.

O administrador não pode ir atrás de todas as transferências preferenciais. Apenas o tempo necessário para revisar cada uma de suas transações pré-falência será muitas vezes mais do que qualquer ganho para a massa falida. É por isso que o código de falências exige que o devedor divulgue nos cronogramas de falência os pagamentos efetuados no período de 90 dias antes da falência, mas apenas se o(s) pagamento(s) totalizarem US$ 600 ou mais para um único credor durante esse período. Esse valor salta para US$ 6.825 se a maior parte de sua dívida for dívida comercial.

Considere este exemplo: suponha que você tenha US$ 10.000 em propriedades não isentas. Você tem oito credores, cada um dos quais apresentou uma reclamação adequada ao tribunal. Se todas as coisas fossem iguais, cada um desses credores receberia US$ 1.250 no caso de falência.

Suponha que você pagou US$ 2.000 a um credor logo antes de pedir falência. Esse credor receberia US$ 750 a mais do que sua parte e haveria US$ 750 a menos no pool para os outros credores compartilharem. O administrador tem o direito de pedir a devolução dos $ 750, mas deve avaliar o benefício de ir atrás dos $ 750 em nome dos outros credores. Considerando que a comissão do administrador é de 25% ou menos, provavelmente não seria muito eficiente lutar arduamente por esses US$ 750.

Exceções à regra dos 90 dias

Se um credor puder provar que o devedor era solvente quando a preferência foi concedida – por outras palavras, tinha mais activos do que passivos – será mais difícil para o administrador provar que o pagamento foi preferencial. Da mesma forma, o administrador poderia tentar anular pagamentos feitos antes do período retrospectivo de 90 dias se tivesse provas de que o devedor estava insolvente há tanto tempo.

Na verdade, o administrador pode voltar um ano se o destinatário do pagamento for um insider. Insiders incluem familiares, amigos, parceiros de negócios e pessoas ou outras entidades com uma ligação especial ao devedor. Qualquer pagamento a um insider deve ser divulgado e está sujeito a revisão preferencialmente.

Preferências e dívida garantida ou prioritária

O poder de evasão do administrador é usado com menos frequência contra dívidas garantidas e prioritárias. A dívida garantida tem um estatuto especial devido ao acordo entre o credor e o mutuário de que um activo do mutuário pode ser vendido para pagar a dívida. Se o administrador evitasse o pagamento de preferência sobre uma dívida garantida, o pagamento seria substituído por outros bens do devedor.

A dívida prioritária também tem um status especial porque o Congresso determinou que certas dívidas deveriam ser pagas antes das dívidas gerais não garantidas. As dívidas prioritárias mais comuns são pensão alimentícia, pensão alimentícia e impostos recentes. Qualquer dinheiro arrecadado por um administrador irá primeiro para o pagamento de quaisquer dívidas prioritárias. Portanto, não é incomum que o administrador evite pagamentos a credores gerais sem garantia e tenha esse dinheiro pago integralmente para saldar a dívida prioritária.

Exceções à regra

Cada regra tem as suas excepções, e o poder do administrador para evitar transferências preferenciais não é diferente. Aqui estão três dos mais comuns:

• Troca contemporânea: quando você paga por uma compra que está fazendo ao mesmo tempo, não há preferência. As preferências devem ser para dívidas que já existiam antes da operação de transferência.
• Curso normal: quando você está operando no “curso normal dos negócios”. Por exemplo, se você normalmente paga faturas 30 dias após a entrega do estoque, você está fazendo seus pagamentos no curso normal dos negócios e eles não são considerados transferências preferenciais.
• Novo valor: Se você paga a alguém uma dívida que já tem, mas o credor depois lhe dá um novo valor, o pagamento não foi preferencial. Um exemplo de novo valor seria um fornecedor enviando mercadorias para você depois que você pagou uma fatura pendente.